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四川英濟律師事務所 新冠肺炎疫情防控 相關法律研究匯編【六】

2020-3-9 18:01| 發布者: scyjlaw

摘要: 【第九章 國際貿易篇】 新冠肺炎疫情影響國際貿易的法律應對策略 四川英濟律師事務所 謝國成 2020年新型冠狀病毒肺炎的疫情在全球肆虐,日內瓦當地時間1月30日下午(北京時間1月31日凌晨),世界衛生組織(WHO)總干 ...

 


第九章 國際貿易篇

新冠肺炎疫情影響國際貿易的法律應對策略

四川英濟律師事務所  謝國成

2020年新型冠狀病毒肺炎的疫情在全球肆虐,日內瓦當地時間130日下午(北京時間131日凌晨),世界衛生組織(WHO)總干事譚德塞在日內瓦召開新聞發布會,宣布新型冠狀病毒疫情為“國際關注的突發公共衛生事件”,這意味著世界衛生組織可以提出以下臨時或長期建議:不準許嫌疑人員或者受染者入境,拒絕未感染的人員進入受染地區;對行李、貨物、集裝箱、交通工具等實行隔離和檢疫;相關方法均不成功,在監控下查封和銷毀受感染、污染或者嫌疑的行李、貨物、集裝箱、交通工具等;如果入境口岸不具備相關衛生能力,締約國可命令船舶或飛機在自擔風險的情況下駛往其他入境口岸;等等。

與此同時,部分國家相繼采取入境管制措施,中國國務院以及各地方政府部門也相繼出臺采取“封城”、“延遲復工”等措施遏制疫情。世界衛生組織雖強調不建議實施旅行和貿易限制,并再次高度肯定中方的防控舉措,但由于物流、原材料價格、人工成本等各方面因素在短期內都發生了較大變化,涉外生產及貿易企業因停產、停工或延期復工,無法按期履行涉外合同等問題,無疑是必須面臨的嚴峻挑戰。

22日,中國國際貿易促進委員(簡稱“中國貿促會”)向匯大機械制造(浙江湖州)有限公司出具全國首份新型冠狀病毒肺炎疫情不可抗力事實性證明書。據悉,該公司為法國標致公司非洲工廠轉向機殼體供貨商,受本次疫情影響,無法按時向境外客戶交付產品。如不能及時提供無法履行合同原因的合法證明,企業不僅要承擔價值240萬人民幣的直接合同損失,還可能會因導致對方生產線停產兩周造成約3000萬人民幣的損失被追償,商譽受到的影響更是不可估量。

國際貿易企業是否可以將新冠疫情作為 “不可抗力”事件,并以此作為國際貿易合同違約的免責金牌,在法律上又如何應對和處理,避免不必要的損失,我們有必要從法律的角度作出分析。

一、國際貿易合同適用的法律——新冠肺炎疫情是否為國際貿易合同免責事由的認定依據

國際貿易合同又稱外貿合同或進出口貿易合同,是指營業地處于不同國家或地區的當事人,就商品買賣所發生的權利和義務關系而達成的書面協議。國際貿易合同受國家法律保護和管轄,是對簽約各方都具有同等約束力的法律性文件,是對貿易糾紛進行調解、仲裁與訴訟的法律依據。

由于國際貿易的國際性特點,在處理國際貿易合同糾紛時,首先要解決的是適用何種法律來確定雙方當事人權利與義務的問題。在國際商法上,國際條約、國際慣例及國內立法是國際貿易合同適用的主要法律,且一般情況下國際條約優先于國內法適用!吨腥A人民共和國民法通則》第142條第2款規定:“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的,適用國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外!钡2款規定:“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的,可以適用國際慣例! 在國際貿易實踐中,適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》(CISG)(以下簡稱《公約》)與作為《公約》補充的《國際商事合同通則》(PICC)(以下簡稱《通則》)等多邊國際條約較為廣泛,目前全世界有93個國家是《公約》的成員國(包括中國、以及美國、歐洲大部分國家等我國主要貿易伙伴),《公約》在涉及我國企業的國際貨物買賣中適用最為廣泛。

《公約》成員國的企業單位或個人若在國際貿易合同中明示排除《公約》的適用,或者選擇非締約國法律或法院,則存在適用國內法的問題,此種情況下需要通過沖突規范來確定合同準據法!吨腥A人民共和國民法通則》第145條規定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律!

本文在討論新冠肺炎疫情對國際貿易的影響及對策時,以《公約》和/或《通則》及我國法律的有關規定為主進行研究。

二、新冠肺炎疫情在國際貿易中應當屬于不可抗力“障礙”事件

各個國家的法律基本都有“不可抗力”的規定,我國《合同法》第117條第2款規定:“本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況! 新冠肺炎疫情在我國法律上無疑應當認定為不可抗力事件。

為了保持語言中立,避免使用任何一個法域的術語,《公約》第79條并未使用“不可抗力”這一詞匯,使用的是“障礙”(impediment)!豆s》第79條規定:“(1)當事人對不履行義務不負責任,如果他能證明此種不履行義務,是由于某種非他所能控制的障礙,而且對于這種障礙,沒有理由預期他在訂立合同時能夠考慮到,或者能避免或克服它或它的后果!薄秶H商事合同通則》(PICC)第7.1.7條(不可抗力)規定:“(1)若不履行的一方當事人證明,其不履行是由于非所能控制的障礙所致,而且在合同訂立之時該方當事人無法合理地預見,或不能合理地避免、克服該障礙及其影響,則不履行一方當事人予以免責!睋,新冠肺炎疫情應屬于國際商事法律上的不可抗力“障礙”事件,而且在2003年國際商會發布的不可抗力示范條款,明確將“瘟疫”(plague)、“傳染病”(epidemic)列為“障礙”情形。

三、新冠肺炎疫情在國際貿易合同履行中免責的法律要件

根據《公約》第79條及《通則》第7.1.7條的規定,新冠肺炎疫情要成為國際貿易合同履行的免責事由,須同時具備以下條件:

第一,有證據證明在合同履行期間,一是疫情的發生及其影響,二是疫情與合同履行的關聯程度,即主張免責的一方當事人需證明其履約行為、履約能力受阻與疫情的發生有直接因果關系;

第二,免責只在疫情持續的期間內有效;

第三,疫情在其持續存在期間造成某種不履行后果的,只能免除該種不履行的責任;

第四,疫情只能用于拒絕索賠,不能用作其他抗辯;

第五,遭遇疫情的一方必須及時向對方送達(而不僅僅是發出)通知,告知所遭遇的疫情并具體說明疫情對其履約能力的影響。

此外,《公約》還規定了合同以外的第三人因障礙免責,屬于合同當事人的免責事由而免責的情形,即:在新冠肺炎疫情下,受一方當事人雇用(engage)履行合同之全部或部分義務的第三人因遭遇疫情而未履行或瑕疵履行,以致該當事人未履行或瑕疵履行,而該第三人可以免責,并且該第三人因遭遇疫情而未履行或瑕疵履行本身及其使該當事人未履行或瑕疵履行這一后果,對該當事人而言又屬于作為其免責事由的不可抗力,則該當事人可以免責。例如,在機器設備的交易中,賣方委托第三方工廠為其生產和供應機器設備的零部件和電子裝置等,如果第三方工廠由于疫情導致零部件生產和供應延遲,第三方工廠對賣方免責,而第三方工廠遭遇疫情不能按約履行,以及第三人的遲延履行致使賣方對買方供貨遲延,系該賣方在訂立買賣合同時不能預見,在交付貨物時不能避免并不能克服的客觀情況,則該賣方可就其向買方的延遲履行主張免責?梢,因第三方不履行義務,主張不可抗力免責需要滿足嚴格的限制條件。

我國《合同法》第117條第1款:“因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任!痹摋l款規定了以上第二、三、四所述的免責條件。我國《合同法》第118條:“當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明! 該條款規定了以上第一、五所述的免責條件。

需要指出的是,《公約》及各國立法關于不可抗力免責的規定,并不妨礙任何一方行使要求損害賠償以外的任何權利,即不可抗力條款只能排除賣方的損害賠償責任,買方仍有權采取要求賣方交付替代物、降低價金等救濟措施。

四、新冠肺炎疫情影響國際貿易的應對策略

(一)查看合同約定,關注不可抗力條款

一份較為完備的國際貿易合同,通常會包括“不可抗力”(Force Majeure)條款。當事人約定的有效不可抗力條款,居于優先考慮層級。假定當事人約定了某種傳染病一定程度的流行構成不可抗力,一方據此要求延遲履行或解除合同,只要證明存在所指情形,一般會得到支持。若合同沒有不可抗力的約定,應適用合同準據法中關于不可抗力的規定。若合同對不可抗力約定不明,則存在不可抗力條款的解釋問題,通常需要適用合同解釋的規則,合同準據法對此一般有規定,國際實踐中也有參照《國際商事合同通則》第四章合同的解釋。

(二)注意疫情的兩個時間節點

一是當事人在“訂立合同”時,對疫情不能合理預見;二是疫情消除后,當事人不能再以疫情影響合同履行主張免責。因此,需要密切關注有關疫情動態的官方文件,一旦有表述疫情得以控制或要求復工,如合同尚未解除,也未與客戶達成新的約定,應盡最大可能履行合同義務。

(三)排查在手訂單,及時通知、與客戶溝通并保留證據

1、全面梳理和評估在手訂單,對于受到疫情導致延期復工影響的可能延遲交付的訂單,及時與買家溝通,說明相關情況,爭取通過書面形式(郵件、補充協議、重簽合同等)與買家延長交貨期。對于受疫情影響確定無法履約的訂單,建議及時與買家協商一致解除合同。

2、受疫情影響主張免責的一方當事人,應及時通知對方當事人并附上疫情相關證明,要確保對方在合理時間內“收到”通知及疫情證明材料,降低后期被對方索賠的風險。

3、解除合同應視合同性質決定,疫情是否導致合同目的無法實現的結果,若已經導致合同目的無法實現,可以按照合同的約定解除合同。但是,若疫情對合同履行有影響,但是未影響合同目的實現的,不得以不可抗力為由解除合同,可在疫情消除后繼續履行合同義務,或按照雙方協商結果履行。

4、在及時通知對方發生此種疫情阻礙了合同的履行的同時,應當采取積極措施避免損失擴大。

5、關于不可抗力事實性證明的出具。不可抗力事實性證明屬于商事證明領域中的事實性證明行為,在國外,由當地的商會出具,在中國,由中國貿促會及其授權的分、支會應申請人的申請,出具與不可抗力有關的事實證明。出具后,當事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責任。中國貿促會出具的不可抗力事實性證明已得到全球200多個國家和地區政府、海關、商會和企業的認可,在域外具有較強的執行力。

(四)關注供應鏈風險,注意因上游客戶不履行或瑕疵履行而主張不可抗力免責,需要滿足嚴格的限制條件

1、建議出口企業積極與國內供應商保持密切聯系,評估供應商受疫情影響程度,確認復工時間、發貨安排等最新情況。對于上游供應較為緊張的情況,必要時制定國內供應商的備選方案或適當增加庫存,確保原材料供應安全。

2、注意《公約》第79條第2款規定的第三方,必須是“履行合同的全部或部分的第三方”,通俗講就是分包或轉包的關系,而原材料供應商不包括在內。假設某口罩生產企業,舉出其上游原材料供應商所在區域因疫情停工的證明,主張因為不能按期采購原材料導致生產困難不能按時發貨,此種情況很大可能不會被法律支持。如遇原材料企業供貨困難等情況,哪怕是受疫情的影響,外貿企業應盡快尋找替代貨源,并保存已采取盡力降低損失的措施的相關證據。

3、疫情發生后,企業可能面臨原材料、人工、物流等生產成本急劇上漲的壓力,繼續履行合同會造成利潤大幅壓縮甚至大額虧損,此種情況并非“不可抗力”,如果企業主張疫情導致成本上漲,履行合同“不公平”等要求免責,存在較大難度。但仍然要看具體情況,如果滿足第79條各項要求,還是有可能得到支持。

上述情況更類似于《國際商事合同通則》的“艱難情形”(Hardship),可以參照《國際商事合同通則》“艱難情勢規則”與買方協商處理。艱難情勢規則出自公平原則,是指由于不能預見、不能為當事人所控制的意外事件的發生,導致一方當事人履約成本增加,或一方所獲履約價值減少,雙方均衡關系發生了根本性改變的情況,至于是否可以克服則在所不論。由此,可以向買家說明理由,雙方重新談判,從而變更合同、減少履行標的數量或變更履行期限。

(五)提前安排運輸,關注物流風險

目前部分地區受疫情影響交通暫時受阻,因此應注意避免因物流原因導致的遲延出運。特別是貿易中采用L/C支付方式下,應密切關注最遲裝船日期,必要時與買家協商修改最遲裝船日,預留好充足的裝船期,避免交單時產生不符點。同時,建議出口企業應積極關注國內港口、機場等重要交貨地點的運營情況,如果因疫情原因導致暫時封閉的,及時變更物流與倉儲。

(六)敦促買方履約,關注收匯風險

如遇海外買家詢問,建議出口企業積極與買家溝通,如實告知疫情現狀及最新進展,打消買家疑慮。如遇海外買家因疫情原因提出拒收貨物或者拖欠貨款,出口企業應向買家明確指出此次WHO公布的臨時建議并不包含可能限制出口的貿易措施,據理力爭并妥善保存相關證據。若發生買家拖欠或拒收風險,可以尋求中國出口信用保險公司提供幫助,由中國信保代表中國企業向海外買家發起追討,維護出口企業合法權益。



[1] 《中華人民共和國傳染病防治法》第三條:“本法規定的傳染病分為甲類、乙類和丙類!

[2] 根據《傳染病防治法》第十二條之規定:“在中華人民共和國領域內的一切單位和個人,必須接受疾病預防控制機構、醫療機構有關傳染病的調查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預防、控制措施,如實提供有關情況。

[3]《中華人民共和國傳染病防治法》第七十七條:單位和個人違反本法規定,導致傳染病傳播、流行,給他人人身、財產造成損害的,應當依法承擔民事責任。

[4] 王利明. 民法·侵權行為法[ M ] . 北京 :中國人民大學出版社 ,1993. 135

[5] 《中華人民共和國民法通則》第一百三十六條 下列的訴訟時效期間為一年:

    (一)身體受到傷害要求賠償的;

    (二)出售質量不合格的商品未聲明的;

    (三)延付或者拒付租金的;

    (四)寄存財物被丟失或者損毀的。

[6] 《中華人民共和國民法總則》第一百八十八條第二款  訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規定的,依照其規定。但是自權利受到損害之日起超過二十年的,人民法院不予保護;有特殊情況的,人民法院可以根據權利人的申請決定延長。

[7] 《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十三條  利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起一年內,可以向作出判決的人民法院起訴。

[8]《醫療機構管理條例》第二條 本條例適用于從事疾病診斷、治療活動的醫院、衛生院、療養院、門診部、診所、衛生所(室)以及急救站等醫療機構。

第十五條 醫療機構執業,必須進行登記,領取《醫療機構執業許可證》




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